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中国证券法律实施机制研究(国际金融法论丛)电子书

  《中国证券法律实施机制研究》不仅着眼于证券法的技术、争议案例的解释,更涉及国家复兴与资本市场、行政权力与市场自由、公共规制与私人诉讼等大问题。作者试图在一个更为阔的时空下,思考中国证券法的有效实施机制;试图通过个案分析展关于资本市场的宏大叙事,字里行间充满了一个年轻法学者的孜孜情怀。   所有有拓意识的研究,都是值得记住的。老缪所累积的这些文字不仅是其近年学术研究的纪念,更是关于如何展部门法理论路的建言。尽管我未必认同其中的全部观,但这种认真研究的精神恰恰是我们这个时代比较稀缺的。

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作       者:缪因知

出  版  社:北京大学出版社

出版时间:2017-01-01

字       数:34.5万

所属分类: 人文社科 > 法律 > 法律法规

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  《中国证券法律实施机制研究》比较研究了政府监管、民事诉讼、交易场所监管等证券法律实施机制的一般性优劣、在中国实际环境下的表现,以及未来的改之道。通过这一视角,诸多证券法中的精微理论与实务案例得到了细致分析与有机结合,为市场约束和国家权力如何在证券市场治理中实现适当的配置提出了新思考。   《中国证券法律实施机制研究》并非关于特定的法律实施机制的专著,也并不试图在深度细致度上大幅超越对特定的法律实施机制的相关专著,而希望在一个较为宏观的证券市场法律环境改善的视角上对比探究不同的法律实施机制在中国具体环境下的成败利钝与发展空间。 《中国证券法律实施机制研究》比较研究了政府监管、民事诉讼、交易场所监管等证券法律实施机制的一般性优劣、在中国实际环境下的表现,以及未来的改之道。通过这一视角,诸多证券法中的精微理论与实务案例得到了细致分析与有机结合,为市场约束和国家权力如何在证券市场治理中实现适当的配置提出了新思考。 《中国证券法律实施机制研究》并非关于特定的法律实施机制的专著,也并不试图在深度细致度上大幅超越对特定的法律实施机制的相关专著,而希望在一个较为宏观的证券市场法律环境改善的视角上对比探究不同的法律实施机制在中国具体环境下的成败利钝与发展空间。
【推荐语】
《中国证券法律实施机制研究》不仅着眼于证券法的技术、争议案例的解释,更涉及国家复兴与资本市场、行政权力与市场自由、公共规制与私人诉讼等大问题。作者试图在一个更为阔的时空下,思考中国证券法的有效实施机制;试图通过个案分析展关于资本市场的宏大叙事,字里行间充满了一个年轻法学者的孜孜情怀。 所有有拓意识的研究,都是值得记住的。老缪所累积的这些文字不仅是其近年学术研究的纪念,更是关于如何展部门法理论路的建言。尽管我未必认同其中的全部观,但这种认真研究的精神恰恰是我们这个时代比较稀缺的。 法学有很多面向。无论是法教义学,还是社科法学,或者是其他路径,都有其有意义的一面,如同我们每天可能吃不同的菜,穿不同的衣服,但我们每天都仍然是我们自己,又不完全是自己。老缪并不特别关注或者特别有意识地去试验某种法学方法,他只以自己的行动实践他所理解的证券法解释,这正好也是学术自由的意义所在。 ——北京大学法学院教授、中国证券法学研究会副会长 蒋大兴
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致谢

总序

所有的努力都有回报(代序)

选题与章节说明

第一章 国家复兴视野下的证券市场法律建设

第一节 资本全球化下一国证券市场制度建设的艰巨性

第二节 证券市场所需要的法律实施机制

第三节 金融发展的两条道路:银行与券市法律实施机制的关系

一、银行机制可能的相对优越性

二、银行体制的基本优势:以德日为典型

三、银行主导路径不适用于中国

(一)从长期看,证券市场是比银行更有效的监督方式

(二)银行在德日早期经济增长中的作用未必大

(三)日德银行的作用已然开始降低

(四)银行主导体制较难在发展中国家实现

四、小结

第四节 国家干预与证券市场发展之关系考察:自法系的视角

一、两大法系在市场干预上的不同立场

(一)两大法系不同的自由观

(二)不同法系的历史传统对市场干预的影响

(三)法系渊源对当今各国在市场干预上的现实影响

二、国家的干预倾向对经济和金融的消极影响

(一)对经济增长的一般消极影响

(二)对金融市场的特殊消极影响

三、对“干预”之内涵的进一步澄清

(一)普通法系的证券监管一般旨在支持而非限制市场的作用

(二)普通法系的证券监管受到了多种制约

(三)大陆法系往往怠于必要的证券监管

四、对中国证券市场发展的一些启示

第二章 三大证券法律实施机制的一般性优劣

第一节 作为证券法律实施机制的政府性监管

一、政府性证券监管机制的一般优势

(一)作为规则制定者的监管者:强制厘定必需的证券法律制度细节

(二)作为规则执行者的监管者

二、证券监管在转轨国家的特殊重要性

三、监管机制可能的局限性

第二节 作为证券法律实施机制的民事诉讼

一、证券民事诉讼的一般优势

(一)民事诉讼的发起机制有益于证券法律实施

(二)民事诉讼的处理机制有益于证券法律实施

二、证券民事诉讼可能的缺陷

第三节 作为证券法律实施机制的交易场所监管

一、证券交易场所监管权的性质:行政抑或民事

(一)证券交易场所监管权的来源:自律抑或授权

(二)行政抑或民事:交易所被诉实际案例考察

二、交易场所为何监管?

三、交易所监管的驱动力在于竞争压力:比较法历史分析

四、证券交易所监管的独到作用

第三章 中国现实环境中的三大证券法律实施机制

第一节 政府性监管的一般评析:现状与得失

一、以“三权合一”的证监会为中心的监管体制

二、中国政府性证券监管的实际运行缺陷

(一)行政规则繁复混杂,并未严守法律授权界限

(二)政策规则制定和实施透明度低,朝令夕改

(三)事前管制琐碎,但未能防止弊案丛生

(四)事后执法力度和明晰性不足

(五)过大的行政权妨碍了市场自律机制发挥

(六)偏离监管者中立本位,直接干涉市场运作

三、中国政府性证券监管存在不足的原因

(一)证券监管目标时常受到其他政策目的的影响。

(二)国有经济主体有较强的政治经济游说能力和抗拒严格监管执法的能力。

(三)证监会权力行使的受制约度和被问责度较低,掌控的市场资源却很大。

第二节 政府性监管的关键领域分析:证监会信息披露规则评述

一、总体问题:披露要求过多,差异性不足

(一)指导思想存在误区,将更多的披露简单等同于更好的投资者保护

(二)披露规则存在重叠性和冗余性、形式统一性不足

(三)规章对信息披露事项规定过多,侵夺了证券交易场所的自治权限

(四)信息披露规则的差异性思考不足

(五)应予披露的信息配比不合理

(六)大量事项反复需要当事人承诺、确认,徒具形式

二、信息披露的内生机制:尚待强化

(一)尚未通过外部强制性制度安排形成对公司信息提供的有效倒逼机制。

(二)公司高层和董事会秘书在重大事项的信息披露权限尚待厘清。

三、具体操作:若干环节衔接性有待提高

(一)信息重大性的主客观标准不统一、不明晰

(二)过于重视股价异动的影响,为上市公司施加了不必要的披露义务,反而可能加剧市场波动

(三)对公司子公司、关联公司的披露不充分

(四)和银行业监管机构的联动不够有效,对上市公司对外担保等事项难以有效掌控

(五)纸质披露媒体刊载的信息量大、字体小,流于形式。对互联网技术日常化的大背景下的信息披露渠道安排尚缺乏系统的思考

四、权限划分:部分执法规则涉嫌越权

(一)将对特殊主体的罚则泛化为针对一般主体

(二)越权干涉新闻业

(三)干涉公司内部治理

(四)越权就民事权利行使作出规定

第三节 民事诉讼的现状与前景

一、受束缚的现实、可有为的前景

二、证券民事诉讼机制在实际运行中受到的两大现实阻力

(一)共同诉讼制度使用中的低效

(二)地方法院对证券案件的畏难情绪和保护主义

第四节 证券交易场所监管的历史与现状

一、地方主导时代的证券交易所竞争及其监管

(一)1997年前:地方政府主导下的证券交易所

(二)1993—1996年:交易所在政府助推下为扩大市场而竞争

(三)地方交易所对中央监管的冲击:以转配股上市为例

二、1998年前场外交易市场的监管与竞争

(一)证券交易中心

(二)STAQ和 NET市场

三、证券交易场所的集中化和证监会统一监管模式出现

四、证券交易场所体系的竞争现状

(一)交易所主板、中小企业板和创业板层次性、竞争性不足

(二)“新三板”

(三)区域性股权交易市场

(四)全国中小企业股份转让系统和区域性股权交易市场的关系

五、证券交易所监管的现状

第四章 政府性证券监管的优化

第一节 总体策略:增强执法的力度和法治度

一、将工作重心从事前向事后转移,减少对市场涨跌的关注

二、确保证券执法力量的规模性和稳定性

三、加强对证监会的体制制约,增加其运作透明度、说理度

四、通过正向激励来促进合规

第二节 市场与行政权的平衡:证券发行价格权限的收放

一、证券发行价格监管制度的演进:市场和行政力量的博弈

(一)从定价到询价

(二)2012年《发行办法》修订:市场力量的名义扩张和行政力量的实际扩张

二、维稳:一次对“更自由的”询价制度始料未及的使用

(一)洛阳钼业募集资金离奇大缩水事件

(二)维稳:证监会干预的深层次背景

三、制度改革的微观环节和宏观氛围

四、反思:游走在法律的阴影区的洛阳钼业IPO大缩水

五、小结:证券法律规则演进中自由与不自由的辩证法

第三节 制度创新与有所不为:反欺诈型内幕交易合法化

一、反欺诈型内幕交易可以存在的一个前提:举报揭露方式的低效

二、反欺诈型内幕交易合法化的积极理由

(一)反欺诈型内幕交易者切实承担了错指公司欺诈的风险

(二)反欺诈型内幕交易能更有效的产生真实股价、暴露欺诈、减少投资者损失

三、反欺诈型内幕交易合法化的消极理由

(一)此类交易者并未窃取公司合法财产

(二)不存在对其他投资者的不公平

(三)公司无辜内部人减少损失的客观必要性更强

(四)强于知情人通过交易对手公司的股票来规避风险

(五)不存在普通内幕交易中可能的弊端

四、反欺诈型内幕交易合法化不会有太大的负面影响

(一)适用范围上的限制

(二)不会过分延迟欺诈事实被揭露的时点

五、小结

第四节 新型复杂案件需审慎:光大证券巨额行政处罚案

一、光大证券对其造成的市场波动应当承担责任吗?

二、光大证券的行为构成内幕交易吗?

(一)信息源本身不属内幕交易人,期货和ETF并非内幕交易的对象

(二)延伸分析:为何光大证券的员工不能就此从事内幕交易

(三)商战中“损人利己”的允当性

(四)光大证券违法所得计算中的疑云

三、如果光大证券的行为构成内幕交易,投资者是否可以索赔?

四、光大证券是否构成虚假陈述并产生赔偿责任?

(一)针对光大证券自身股票的责任

(二)针对证券市场整体的责任

五、杨剑波起诉证监会:监管部门和交易所的知情与同意意味着什么?

六、本案民事赔偿诉讼评述

(一)进程

(二)民事判决思路评述

七、应当如何合法合情地处理光大证券事件

第五节 跨市场交易的新挑战:卖空与卖空操纵规则完善

一、卖空及其分类

二、卖空型操纵的主要手段探析

三、境外法域对卖空的规制历程

四、美国现行的卖空法律规则

五、欧盟现行的卖空法律规则

六、我国基本的卖空规则剖析

(一)先借入式的融券卖空,无裸卖空的余地

(二)对融券卖空报价采用了零加价规则

(三)以券商为单位的融资融券规模披露义务

(四)没有针对融券交易的触断机制

七、股票指数期货不存在裸卖空操纵:兼评2015年秋的股指期货限制规则

(一)股票指数期货在设计上并非天然有利于做空

(二)做空不具有可谴责性,限制期指做空并不“利多”

第六节 股灾后的重建与反思:证券场外配资的清理整顿

一、场外配资的监管必要性:源于市场外部性,而非商事交易关系本身

二、“股灾”后对场外配资的清理整顿路径

(一)外部信息系统接入管理

(二)账户实名制、单一制

(三)评述

三、场外配资清理整顿的升级和“证信争锋”中的法律关系

(一)场外配资“野火烧不尽”与清理整顿的升级

(二)2015年9月整顿高潮期间的证信争锋与整顿方式的转变

(三)背景:证券公司和信托公司在私募基金领域的竞争

(四)清理整顿对场外配资公司及相关方的权利义务的冲击

四、结论

第五章 推行多元化的证券法律实施机制

第一节 证券民事诉讼:私权与公权的双增强

一、是否应当推进证券诉讼:专权与失序成本的现实权衡

二、证券民事诉讼受理机制的优化:克服消极性的法院因素

(一)《民事诉讼法》中既有的共同诉讼制度的用足

(二)实施证券案件集中管辖,克服地方法院审理证券案件的畏难情绪和地方保护主义

三、证券民事诉讼提起机制的优化:公权和私权结合的探索

(一)在民事诉讼制度设计中引入公权力因素

(二)倚重公共投资者保护机构发动诉讼

第二节 增强交易场所之间的竞争,优化交易所监管

一、增强交易场所之间的竞争

(一)促进证券交易所之间的竞争性和内部板块的区分化

(二)充分赋予地方发展初级证券交易场所及向上抬升的空间

(三)实现上市挂牌公司的升降有序,贯通各交易场所之间的层次和转板机制

(四)完善、充实对场外交易市场/其他证券交易场所的法律规定

(五)培育其他证券交易场所的自律监管能力

二、交易场所监管与政府监管的协调

(一)政府性监管对交易场所监管的补充

(二)政府监管者对交易场所监管者的约束

(三)政府监管者和证券交易场所的协调

三、对交易场所监管的反垄断司法审查

第三节 墙外开花墙里香:境外上市改善证券市场微观基础

一、作为公司治理和证券法律实施机制的境外上市

(一)境外上市的动因:向证券市场发出“接受约束”的信号

(二)境外上市的制度价值

二、境外上市作为证券法律实施机制的局限性:失败个案分析

(一)中航油案

(二)中信泰富案

三、境外上市作为证券法律实施机制的效用反思

(一)“国企气质”对境外上市效用的影响

(二)境外市场对上市企业的约束是否会对中国国企打折扣?

(三)中国政府的救助行为对境外证券法律实施的影响

四、小结:政府角色定位对境外上市的法律实施效果的影响值得重视

第四节 小结:多元并进的证券法律实施机制

后记

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