资产证券化的法律解释(法学论丛国际金融法系列)

作为一种融资方式，资产证券化自从1970年代在美国出现之后，就得到了迅速发展。抵押贷款支撑证券市场在美国已经成为仅次于美国国债的第二大证券市场。在欧洲和亚洲，资产证券化也正在得到日益广泛的使用。本书对资产证券化行了法律分析，试图解释资产证券化具有如此旺盛生命力的原因以及会产生的负面效应，并试图提出避免这些负面效应的建议。 本书先在导言中对资产证券化的背景行了简单介绍：资产证券化首先是一种融资方式；然后，在章中对资产证券化的定义和一般流程中的法律问题行了初步研究。 第二章是本书的重。该章首先研究了几种具有代表性的美国法律学者对资产证券化的法律分析，包括“炼金术”理论、信息成本减少理论、促分工理论和破产隔离理论。通过研究、比较和分析，本书认为破产隔离理论对资产证券化的解释更有说服力。因此，本书下来详细研究了美国破产制度对担保债权的影响，以检验该理论。 实现破产隔离的主要手段就是风险隔离机制，而风险隔离机制主要涉及资产转移和SPV的构造两个方面。在下来的章节中，我们分别研究了资产转移和构造SPV在美国所涉及的法律问题。 资产转移在美国主要涉及到欺诈性转移、重新定性和真实出售等问题。其中重新定性的法律在适用中存在一定的混乱（第三章）。构造一个远离破产的SPV对于资产证券化的成功至关重要，主要存在的问题是美国《破产法》中所涉及的实质合并原则。但无论SPV离破产有多远，都不能保证SPV永远不破产（第四章）。 随着资产证券化在美国的广泛使用，风险隔离机制也受到了实践的挑战。第四章研究了两个失败的资产证券化案例，以说明风险隔离机制中存在的问题。其中一个主要问题是法律在对资产转移重新定性中存在的不确定性，本书就此提出了一个新的建议（第五章）。 第六章主要研究了资产证券化给社会带来消极影响，这种负面效应主要表现在损害了发起人的无担保债权人的利益和侵权制度。本书利用经济学上解决外部性的方法，尝试着提出了一个建议：通过适当扩大发起人公司董事的信义责任，把资产证券化的外部性内部化。 第七章是对本书研究成果的适用。通过适用破产隔离理论，本书认为资产证券化在中国可以适用的理论基础是可以避免中国担保制度中存在的缺陷。下来本书详细研究了风险隔离机制在中国适用的可能性和会对中国社会产生的影响。结论是因为中国法律的不确定性，资产证券化的风险隔离机制在中国能否成功，也存在着极大的不确定性。 后是一个简短的结论。