外商投资法实务精要电子书

书名页

版权页

前言

目录

第一章 外商投资的法律体系

一、有关外商投资的法律

（一）《外商投资法》

（二）有关外商投资的其他法律

二、《外商投资法实施条例》及国务院的其他文件

（一）《外商投资法实施条例》

（二）有关外商投资的其他行政法规

（三）有关外商投资的国务院文件

三、有关外商投资的部门规章、规范性文件

（一）有关外商投资的部门规章

（二）有关外商投资的部门规范性文件

四、有关外商投资的司法解释

五、有关外商投资的国际条约、协定

第二章 外商投资的监管体制

一、商务主管部门

二、投资主管部门

三、市场监管部门

四、行业主管部门

五、外汇管理机关

六、其他主管部门

第三章 外国投资者的界定

一、外国投资者的界定：《外商投资法》与外资三法的比较

二、外国投资者的范围

（一）真正的外国投资者

（二）行政法规规定的“参照外国投资者管理”的主体

（三）部门规章规定的“参照外国投资者管理”的主体

三、真正的外国投资者

（一）外国的自然人

（二）外国的企业

（三）外国的其他组织

四、参照外国投资者管理的主体

（一）港澳台投资者

（二）定居在国外的中国公民

（三）以投资为主要业务的外商投资企业

第四章 投资的界定

一、国内法关于投资的规定

（一）企业所得税法及其实施条例

（二）《企业境外投资管理办法》

二、国际法关于投资的规定

（一）中日韩投资协定

（二）中加投资协定

（三）区域全面经济伙伴关系协定（RCEP）

三、CEPA与ECFA关于投资的规定

（一）内地与香港关于建立更紧密经贸关系的安排（CEPA）

（二）海峡两岸投资保护和促进协议（ECFA）

四、关于《外商投资法》项下的“投资”的理解

第五章 外商投资的界定

一、《外商投资法》关于“外商投资”的定义

（一）外商投资的定义

（二）“国家另有规定”的理解

二、关于“外商投资”的定义的理解

三、外商投资的常见方式

四、外国投资者新设外商投资企业

（一）关于“其他投资者”的理解

（二）关于“外商投资企业”的理解

（三）外国投资者新设外商投资企业的具体情形

五、外国投资者取得中国境内企业的投资性权利

（一）关于“中国境内企业”的理解

（二）关于“股份、股权、财产份额或者其他类似权益”的理解

（三）关于“取得”的理解

六、外国投资者投资新建项目

（一）关于“其他投资者”的理解

（二）关于“新建项目”的理解

（三）外国投资者投资新建项目的主要情形

七、外商投资的“其他方式”

（一）关于外商投资的“其他方式”的理解

（二）外商投资的其他方式的具体情形

八、外商投资企业境内投资

（一）外商投资企业境内直接投资

（二）外商投资企业境内多层次投资

第六章 外商投资企业的界定

一、《外商投资法》关于“外商投资企业”的定义

二、关于“全部或者部分由外国投资者投资”的理解

（一）外商投资企业既包括全部由外国投资者投资的企业，也包括部分由外国投资者投资的企业

（二）只要企业的出资人当中有外国投资者，该企业就属于外商投资企业

（三）外商投资企业指的是外国投资者直接持有其投资性权利的企业

三、关于“经登记注册设立”的理解

（一）外商投资企业的认定须以企业登记机关登记为准

（二）外商投资企业的类型目前限于公司和合伙企业

四、关于金融领域外商投资企业的认定的特别规定

五、以投资为主要业务的外商投资企业境内投资的企业的性质

（一）以投资为主要业务的外商投资企业境内投资的企业的性质

（二）以投资为主要业务的外商投资企业境内投资的企业涉诉的案件是否具有涉外因素的认定

第七章 外商投资企业的组织形式和治理结构

一、关于外商投资企业的组织和行为的原则规定

二、外商投资企业的组织形式

（一）外商投资企业主要采用公司或合伙企业的形式

（二）外商投资企业不能采用个人独资企业的形式

（三）其他形式的外商投资企业

三、有限公司形式的外商投资企业的治理结构

（一）外商投资有限公司适用《公司法》关于有限公司的规定

（二）外商投资有限公司的组织机构及其职权

四、股份公司形式的外商投资企业的治理结构

（一）外商投资股份公司适用《公司法》关于股份公司的规定

（二）外商投资股份公司的组织机构及其职权

五、合伙企业形式的外商投资企业的活动准则

六、关于外商投资企业组织形式的特别规定

（一）既非公司亦非合伙企业的外商投资企业

（二）现有外商投资企业在过渡期内可保留原组织形式不变

（三）过渡期后原则上不允许存在既非公司亦非合伙企业的外商投资企业

（四）原组织形式的变更登记或企业注销登记

七、关于外商投资企业组织机构的特别规定

（一）以董事会为最高权力机构的现有外商投资企业

（二）以董事会为决策机构的外商投资营利性民办教育机构

第八章 《外商投资法》与《公司法》《合伙企业法》的协调适用

一、适用《外商投资法》与《公司法》的原则

二、“有关外商投资的法律另有规定”的理解

三、关于外商投资的公司的法律适用的一般要求

四、关于外商投资的公司的登记的法律适用

五、关于外商投资有限公司的剩余财产分配办法的法律适用

（一）2020年1月1日以后新设的外商投资有限公司

（二）2019年12月31日以前设立的外商投资有限公司

六、关于外商投资的公司的解散的法律适用

七、《外商投资法》与《合伙企业法》的协调适用

第九章 外商投资的国民待遇与负面清单管理制度

一、外商投资的准入前国民待遇

（一）与投资有关的国民待遇原则

（二）准入前国民待遇的定义

（三）准入前国民待遇的具体要求

（四）准入前国民待遇的适用范围

（五）准入前国民待遇的例外

二、准入后内外资一致原则

（一）内外资一致原则的理解

（二）内外资一致原则的具体要求

（三）内外资一致原则的例外

三、外商投资准入负面清单

（一）外商投资准入负面清单的定义

（二）外商投资准入负面清单与市场准入负面清单

（三）外商投资准入负面清单的提出、批准、发布和调整

（四）外商投资准入负面清单的内容

（五）外商投资准入负面清单的效力

（六）外商投资准入负面清单与鼓励外商投资产业目录

四、金融领域外商投资准入的特别要求

（一）机构准入

（二）业务准入

（三）特别安排

五、文化领域外商投资准入的特别要求

（一）禁止准入

（二）机构和业务准入

（三）特别安排

六、负面清单豁免之一：国务院特批

（一）国务院特批豁免条款的理解和适用

（二）境内企业赴境外上市负面清单豁免条款的理解和适用

（三）境内企业赴境外上市负面清单豁免条款与国务院特批豁免条款的比较

第十章 外商投资项目管理：核准与备案

一、关于外商投资项目管理的原则规定

（一）并非所有的外商投资都需要办理项目核准或备案

（二）关于“国家有关规定”的理解

二、外商投资项目的界定

（一）外商投资项目的定义

（二）关于“固定资产投资项目”的理解

（三）外商投资项目的范围

三、外商投资项目的管理方式

四、外商投资项目的核准

（一）外商投资项目核准的性质

（二）适用核准制的外商投资项目的范围

（三）核准机关及核准权限

（四）核准内容和核准条件

（五）核准程序

（六）申报材料

（七）外商投资项目的变更

（八）核准的效力

（九）外商投资项目核准的具体实施要求

（十）外商投资项目核准与外商投资安全审查的衔接

五、外商投资项目的备案

（一）外商投资项目备案的性质

（二）适用备案制的外商投资项目的范围

（三）备案机关及备案权限

（四）备案内容和备案条件

（五）备案信息的变更

（六）备案的效力

（七）外商投资项目备案的具体实施要求

六、未依法办理外商投资项目核准或备案的法律责任

（一）未依法办理核准的行为及其法律责任

（二）未依法办理备案的行为及其法律责任

七、外商投资项目管理与外商投资信息报告、企业登记、其他许可的关系

（一）外商投资项目管理与外商投资信息报告

（二）外商投资项目管理与外商投资企业登记

（三）外商投资项目管理与其他许可

第十一章 外商投资涉及的经营许可

一、并非所有的外商投资都需要办理许可手续

二、外商投资经营许可的主要类型

（一）外国投资者直接申请的经营许可

（二）外商投资企业申请的经营许可

三、外商投资适用前置许可的主要情形

（一）前置许可事项目录管理制度

（二）外商投资适用前置许可的主要情形

四、外商投资适用后置许可的主要情形

五、外商投资经营许可的审核要求

第十二章 外商投资企业的登记注册

一、有关外商投资企业登记的主要法规

二、外商投资企业授权登记管理体制

（一）外资授权登记管理体制的法律依据

（二）外商投资企业登记管理权的授权及其管辖范围

（三）外商投资的公司的登记管辖

（四）外商投资合伙企业的登记管辖

（五）特殊外商投资主体的登记管辖

（六）企业名称的登记管辖

三、外商投资企业的登记事项

（一）外商投资的公司的登记事项

（二）外商投资合伙企业的登记事项

（三）在境内从事生产经营的外国（地区）企业的登记事项

（四）外国（地区）企业常驻代表机构的登记事项

四、外商投资企业的登记种类

（一）设立登记

（二）变更登记

（三）注销登记

（四）备案

（五）股权出质登记

五、外商投资企业登记材料

六、外商投资企业登记涉及的行政责任

（一）无照经营的行政责任

（二）虚报注册资本的行政责任

（三）骗取登记的行政责任

（四）未依法办理变更登记的行政责任

七、外商投资企业登记与外商投资准入负面清单管理

八、外商投资企业登记与外商投资项目管理

九、外商投资企业登记与经营许可

十、外商投资企业登记与外商投资信息报告

第十三章 外商投资信息报告制度

一、外商投资信息报告制度的性质和作用

（一）外商投资信息报告制度的性质和定位

（二）外商投资信息报告制度的目的和作用

二、外商投资信息报告的主管机构

（一）商务主管部门的职责

（二）市场监管部门的职责

（三）商务主管部门与市场监管部门的工作衔接

三、外商投资信息的报告主体与情形

（一）外国投资者作为信息报送主体的情形

（二）外商投资企业作为信息报送主体的情形

四、外商投资信息的报告方式

五、外商投资信息报告的类型、报送期限和内容

（一）初始报告及其报送期限和内容

（二）变更报告及其报送期限和内容

（三）年度报告及其报送期限和内容

（四）注销报告

六、违反外商投资信息报告制度的行政责任

（一）外商投资信息报告的真实、准确、完整要求

（二）主要的外商投资信息报告违法行为

（三）针对外商投资信息报告违法行为的监管措施

七、外商投资信息报告与外商投资登记注册的关系

第十四章 外商投资外汇管理

一、外汇监管体系

（一）外汇管理法规体系

（二）外汇监管机构

二、外商投资涉及的主要外汇项目

（一）经常项目（经常账户）

（二）资本项目（资本和金融账户）

三、外资新设外汇管理

（一）外商投资企业基本信息登记

（二）外商投资企业外汇资本金账户开立

（三）外商投资企业外汇资本金账户的入账

（四）外国投资者货币出资入账登记

（五）外商投资企业外汇资本金账户的使用

（六）外商投资企业“多报合一”年度报告

（七）外国投资者前期费用基本信息登记

（八）外国投资者前期费用外汇账户的开立、入账和使用

四、外资转股并购外汇管理

（一）转股并购设立外商投资企业基本信息登记

（二）资本项目结算账户的开立、入账和使用

（三）外商投资企业“多报合一”年度报告

（四）外国投资者前期费用基本信息登记

（五）外国投资者前期费用外汇账户的开立、入账和使用

五、外资增资并购外汇管理

（一）增资并购设立外商投资企业基本信息登记

（二）外商投资企业外汇资本金账户开立

（三）外商投资企业外汇资本金账户的入账

（四）外国投资者货币出资入账登记

（五）外商投资企业外汇资本金账户的使用

（六）外商投资企业“多报合一”年度报告

（七）外国投资者前期费用基本信息登记

（八）外国投资者前期费用外汇账户的开立、入账和使用

六、外商投资企业基本信息登记变更

（一）资本变动事项的登记变更

（二）除资本变动外的其他登记事项的变更

七、外商投资企业外汇资本金原币再投资外汇管理

（一）外商投资企业境内再投资的主要方式

（二）被投资企业接收境内再投资基本信息登记

（三）被投资企业外汇资本金账户的开立

（四）外商投资企业外汇资本金账户资金原币划转至被投资企业外汇资本金账户

（五）被投资企业外汇资本金账户的入账和使用

（六）被投资企业股权出让方接收境内再投资基本信息登记

（七）被投资企业股权出让方机构资本项目结算账户的开立、入账和使用

（八）外商投资企业外汇资本金账户资金原币划转至被投资企业股权出让方机构资本项目结算账户

八、外商投资企业资本金结汇再投资外汇管理

（一）投资性外商投资企业资本金结汇再投资外汇管理

（二）非投资性外商投资企业资本金结汇再投资外汇管理

（三）被投资企业接收境内再投资基本信息登记

（四）被投资企业结汇待支付账户的开立

（五）非投资性外商投资企业资本金结汇支付至被投资企业结汇待支付账户

（六）被投资企业结汇待支付账户的使用

（七）被投资企业股权出让方机构接收境内再投资基本信息登记

（八）非投资性外商投资企业资本金结汇支付至被投资企业股权出让方机构人民币账户

九、外商投资企业利润汇出

（一）外商投资企业利润汇出属于经常项目外汇支出

（二）外国投资者从外商投资企业分得的利润可依法自由汇出

（三）外商投资企业向外方股东汇出利润的要求

（四）外国投资者利润汇出涉及的所得税事项

十、外资退出外汇管理

（一）外国投资者退出的方式

（二）外国投资者转让股权

（三）外商投资企业减资

（四）外商投资企业回购

（五）外商投资企业清算

十一、外商投资企业基本信息登记注销

（一）基本信息登记注销的适用情形

（二）基本信息登记注销的时限要求

（三）基本信息登记注销的申请材料

十二、跨境人民币境内直接投资

（一）外商投资企业信息登记与变更

（二）外商投资企业人民币资本金专用账户的开立与使用

（三）外国投资者人民币前期费用专用账户的开立和使用

（四）外资转股并购：以人民币向中方股东支付股权转让对价款

（五）外企中转外：以人民币向中方股东支付股权转让对价款

（六）外国投资者人民币利润汇出

（七）外国投资者人民币再投资专用账户管理

第十五章 外商投资安全审查

一、外商投资安全审查的法律体系

（一）外商投资国家安全审查的立法过程

（二）法律层面的规定

（三）国务院层面的规定

（四）部委层面的规定

二、外商投资安全审查的定义和性质

（一）外商投资安全审查的定义

（二）外商投资安全审查的性质

三、外商投资安全审查的范围

（一）并非所有外商投资都需要进行安全审查

（二）外商投资安全审查范围的制度构成

（三）国办发〔2011〕6号文规定的外资并购安全审查范围

（四）国办发〔2015〕24号文规定的自贸区外商投资安全审查范围

（五）《外商投资安全审查办法》规定的申报范围

（六）《外商投资安全审查办法》与国办发〔2011〕6号文、国办发〔2015〕24号文的关系

（七）专项法律法规规定的外商投资安全审查范围

四、外商投资安全审查的内容

（一）国办发〔2011〕6号文规定的外资并购安全审查的内容

（二）国办发〔2015〕24号文规定的自贸区外商投资安全审查的内容

（三）国办发〔2011〕6号文与国办发〔2015〕24号文的比较

（四）外商投资法时代外商投资安全审查的内容

五、外商投资安全审查的机构

（一）2021年1月18日之前：外国投资者并购境内企业安全审查部际联席会议

（二）2021年1月18日以来：外商投资安全审查工作机制

（三）国家发改委和商务部的职责分工及其演变

六、外商投资安全审查的程序

（一）提出安全审查申报

（二）接收安全审查申报

（三）初步审查

（四）通知当事人初步审查决定

（五）一般审查

（六）通知当事人一般审查决定

（七）特别审查

（八）通知当事人特别审查决定

（九）执行安全审查决定

七、外商投资安全审查决定及其效力

（一）安全审查决定的类型

（二）安全审查决定的效力

（三）影响国家安全的外商投资行为的效力

八、外国投资者在外商投资安全审查程序中的权利和义务

（一）外国投资者在外商投资安全审查程序中的权利

（二）外国投资者在外商投资安全审查程序中的义务

九、外商投资安全审查和其他制度的关系与衔接

（一）外商投资安全审查与负面清单管理制度

（二）外商投资安全审查与外商投资项目核准的衔接

（三）外商投资安全审查与外商投资企业登记的衔接

（四）外商投资安全审查与外商投资信息报告的衔接

（五）外商投资安全审查与经营者集中审查

（六）外商投资安全审查与网络安全审查等制度的关系

十、有待进一步明确的事项

第十六章 外商投资的协议控制模式

一、协议控制及其与协议控制（VIE模式）的比较

（一）协议控制的法律依据

（二）协议控制的主要形式

（三）VIE模式与其他协议控制模式的比较

二、协议控制模式属于《外商投资法》规范的外商投资方式

三、特定领域的协议控制模式的合法性得到了认可

四、协议控制模式的合法性得到认可的过程

（一）VIE模式合法性得到认可的过程

（二）监管机构对协议控制模式的审慎态度

五、《外商投资法》对VIE等协议控制模式的监管逻辑

（一）协议控制模式须遵守《外商投资法》关于外商投资管理的要求

（二）禁止外商投资的领域：不得通过协议控制模式或其他任何方式进行投资

（三）限制外商投资的领域：可以通过协议控制等方式进行投资，但须符合准入特别管理措施的要求

（四）负面清单以外的领域：原则上可以通过协议控制等方式进行投资，按照内外资一致原则进行监管

六、《外商投资法》对已有协议控制模式的溯及力

七、国务院特批豁免条款的适用

八、境内企业赴境外上市负面清单豁免条款的适用

第十七章 外资并购的要点

一、外资并购的界定

（一）《外商投资法》关于外资并购的界定

（二）《商务部关于外国投资者并购境内企业的规定》关于外资并购的界定

二、外资并购的方式

（一）外资转股并购

（二）外资增资并购

（三）外资资产并购

（四）外资并购合伙企业

三、外资转股并购交易的要点

（一）产业政策

（二）外国投资者主体资格

（三）转股并购交易当事人

（四）被并购企业的资产与负债的范围

（五）定价与审计、评估

（六）合同的生效

（七）股权转让价款的支付

（八）股权转让方的个人所得税

（九）过渡期安排

（十）交割

（十一）股权转让与股东权利义务继受

（十二）其他特别事项

四、外资增资并购交易的要点

（一）与外资转股并购交易相通之处

（二）被并购企业增资决议

（三）增资决议与增资协议

（四）增资出资义务的履行与股东权利的行使

（五）增资协议的解除与增资款的返还

（六）股东协议与公司章程

五、外资并购合同的准据法

六、外资并购合同争议解决办法

（一）仲裁

（二）诉讼

第十八章 外国投资者对上市公司战略投资

一、外资战投的监管体制

（一）外资战投监管的法律体系

（二）外资战投的主要监管机构

（三）《2005年版外资战投办法》在过渡期的效力

二、外资战投的界定

（一）外资战投的定义

（二）外资战投的性质

（三）不适用《外资战投办法》的取得A股股份行为

三、外资战投的条件

（一）外资战投须遵循的原则

（二）进行战略投资的外国投资者的资格

（三）跨境换股的特别要求

四、外资战投的情形和方式

（一）外资战投的情形

（二）外资战投的方式

五、外资战投之协议转让

（一）通过协议转让方式实施战略投资的程序

（二）通过协议转让方式实施战略投资的持股比例

（三）通过协议转让方式实施战略投资的持股期限

六、外资战投之定向增发

（一）通过定向增发方式实施战略投资的程序

（二）通过定向增发方式实施战略投资的持股比例

（三）通过定向增发方式实施战略投资的持股期限

七、外资战投之要约收购

（一）通过要约收购方式实施战略投资的程序

（二）通过要约收购方式实施战略投资的持股比例

（三）通过要约收购方式实施战略投资的持股期限

八、外资战投的其他要求

（一）《外商投资法》

（二）《证券法》

（三）《公司法》

（四）外汇管理法规

（五）国有资产管理法规

（六）税收法规

（七）《反垄断法》

九、外资战投与外资并购的关系

（一）外国投资者对内资上市公司的战略投资属于外资并购

（二）外国投资者对外商投资上市公司的战略投资不属于外资并购

（三）外国投资者并购上市公司股东不属于外资战投

第十九章 外商投资涉及的技术转让

一、行政机关：鼓励技术合作，但不得利用行政手段强制转让技术

二、投资者：经协商一致，可以要求将技术转让作为投资条件

三、司法机关：可依法强制执行合法有效的技术转让合同

第二十章 优化营商环境与更高水平对外开放

一、《优化营商环境条例》的定位和意义

二、《优化营商环境条例》的主要措施

（一）市场主体平等保护

（二）营造良好市场环境

（三）提升政务服务水平

（四）规范创新监管执法

（五）加强营商环境建设的法治保障

三、中国营商环境的持续优化与更高水平对外开放